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law / foundations

法律基础

法律为什么存在、权利与义务、法治、法源层级、责任与裁判

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法律为什么存在:从复仇到规则

Why Law Exists: From Vengeance to Rules

第一个误解,是把法律理解为"统治者意志的清单"——上面定了规矩,下面照着执行。这个画面只抓住了法律的表皮。人类学家早就发现,在没有国王、没有成文法典、甚至没有文字的社会里,依然存在着被成员认真对待、由第三方裁决的规范体系。法律不是权力的附属品,而是一种更古老、更普遍的社会技术:用公开的规则替代私人的报复。 第二个误解,…

法律的起源 · 哈特 · 法人类学

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权利与义务:霍菲尔德的解剖刀

Rights and Duties: Hohfeld's Analytical Framework

第一个误解,是把"我有权利"当成一张空白支票——似乎只要喊出这个词,对方就必须让步。日常话语里的"权利"是个大杂烩:说"我有权在这块地上走路"、说"我有权要求你还钱"、说"议会有权立法"、说"被告有权不受酷刑",这四句话里的"权"是四种完全不同的法律结构,混在一起用,争论还没开始就已经输在了概念上。 第二个误解,是把权…

霍菲尔德 · 权利理论 · 法律关系

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法治与人治:规则之治的条件与争论

The Rule of Law and Its Rivals

第一个误解,是把"法治"等同于"用法律来统治"。一字之差,方向相反。用法律统治(rule by law)是把法律当作治理的工具——工具顺手可取,碍手可弃;法治(rule of law)则要求法律同时约束握有工具的手。一部随时可以绕开的法典,再厚也不是法治。 第二个误解,是把法治当成民主的同义词。法治与民主高度相关,却各…

法治 · 富勒 · 拉兹

7 个领域引用心理学、哲学思想、经济学、计算机科学、社会学、人类历史、数学

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法律渊源与效力层级:谁说了算数

Sources of Law and the Hierarchy of Norms

第一个误解,是以为"法律"就是一部部法典,查不到条文的领域就是法外之地。事实上,判例、习惯、学说、条约在不同法域承担着真实的法源功能;反过来,写在纸上的"规定"也未必都算法律——街道办事处的一张通知、行业协会的一份公约,可能管着你,却不具有法律的位阶。 第二个误解,是把效力层级当作纯形式的摆设。层级不是官大一级压死人,…

法律渊源 · 效力层级 · 凯尔森

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主体、行为与责任:谁在法律上"算数"

Legal Persons, Acts and Liability

第一个误解,是把"法人"当成"法定代表人"的简称。日常口语里"我是公司法人"的说法几乎全错:法人不是某个自然人,而是公司这个组织本身——法律为它虚构了一个"人",让它能签约、应诉、负债、破产,与你我这些"自然人"并列坐在法律主体的席位上。 第二个误解,是以为公司欠债,老板和股东就得拿家产来还。现代公司制度的基石恰恰相反…

法人与自然 · 行为能力 · 归责原则

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法官如何裁判:法律发现、解释方法与现实主义之争

How Judges Decide: Finding Facts, Interpreting Law, and the Realist Challenge

第一个误解,是以为法官判案像做数学题:法条是公式,事实代入公式,判决自动得出。这个图景在法学里有个绰号叫"自动售货机理论"——投进去案卷,吐出来判决。如果真是这样,疑难案件就不会存在,上诉制度也没有必要。事实上,绝大多数打到较高审级的案件,恰恰是法条没有现成答案的案件。 第二个误解,是反过来以为法官完全是"凭感觉判案"…

法律解释 · 法律现实主义 · 司法裁判

1 个领域引用工程与技术

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法律职业与法学教育:谁被允许说法律是什么

The Legal Profession and Legal Education: Who Gets to Say What the Law Is

第一个误解,是把律师看成"帮人打官司的人"。诉讼只占法律职业工作的一小部分。绝大多数法律劳动发生在纠纷出现之前:起草合同、设计交易结构、做合规审查、给董事会出意见。这类工作的目标恰恰是让纠纷不发生,而它的产出——一份没有引发争议的合同——在成功时完全不可见。 第二个误解,是以为法律职业是一个统一的行业。它内部的分化程度…

法律职业 · 法学教育 · 职业伦理

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法规解释:文本、意图与目的之争

Statutory Interpretation: The Contest among Text, Intent, and Purpose

第一个误解,是以为法规解释是查字典加语法分析的技术活:同一条文,谁来解释结果都一样。如果真是这样,美国最高法院就不会为了"sex"一个词分裂成六比三——解释立场的差异,会系统性地把同一案件导向不同结局。 第二个误解,是以为"立法者意图"像一份遗嘱,躺在国会档案里等法官去发现。一部法律由数百名议员投票产生,投赞成票的人各…

法律解释 · 文本主义 · 目的解释